O Conselho da Xunta da Galiza, na sua reunião do dia 28 de abril de 2022, adoptou o seguinte acordo:

«O incremento exorbitante dos preços da energia e dos combustíveis que se produziu nos últimos meses em todo mundo provocou a subida dos preços de materiais e matérias primas e, conseguintemente, uma instabilidade dos comprados que impactou negativamente na maior parte dos sectores produtivos, com uma reacção em corrente que comportou um rápido aumento dos preços. Os contratos públicos, especialmente os contratos de obra, estão afectados por esta instabilidade e volatilidade dos comprados, por definição, imprevisível, que faz com que os custos que têm que assumir os contratistas para poder executar o contrato sejam bem mais elevados do que seria previsível e que podem exceder muito os limites do princípio de risco e ventura do contratista que rege a contratação pública. Além disso, existe o risco real de afectação na obra pública, para o caso em que os contratistas se possam ver obrigados a renunciar à execução do contrato.

Esta situação requer medidas dirigidas, por uma banda, a evitar que os contratistas assumam individualmente uma situação de facto que não lhes é imputable, que era imprevisível e que, pela sua magnitude, excede o risco e ventura próprios dos contratos (artigo 197 LCSP, em relação com os artigos 3.2 e 7.1 CC), tal e como foi interpretado pela doutrina do Conselho de Estado e a jurisprudência; e, por outra parte, que persigam evitar disfunções na execução que possam diminuir a qualidade ou parar a prestação.

Precisamente, ante esta situação, o Parlamento da Galiza, através da Lei 18/2021, de 27 de dezembro, de medidas fiscais e administrativas, incluiu uma disposição adicional segunda dirigida a regular determinadas medidas aplicável aos supostos de alteração extraordinária e imprevisível dos preços dos materiais nos contratos de obra pública, sempre dentro do âmbito das suas competências e com pleno a respeito da legislação básica em matéria de contratos.

Contudo, deve ter-se em conta que, a pedimento da Administração geral do Estado, se adoptou acordo, no seio da Comissão Bilateral de Cooperação Administração Geral do Estado-Comunidade Autónoma da Galiza, com o objecto de iniciar negociações para resolver as discrepâncias manifestadas em relação com esta disposição da lei galega.

Por sua parte, o Estado ditou o Real decreto lei 3/2022, de 1 de março (modificado posteriormente pelo Real decreto lei 6/2022, de 29 de março), de medidas para a melhora da sustentabilidade do transporte de mercadorias por estrada e do funcionamento da corrente logística, e pelo que se transpõe a Directiva (UE) 2020/1057, de 15 de julho de 2020, pela que se fixam as normas específicas com respeito à Directiva 96/71/CE e à Directiva 2014/67/UE para o deslocamento dos motoristas no sector do transporte rodoviário, e de medidas excepcionais em matéria de revisão de preços nos contratos públicos de obras, que regula um sistema extraordinário de revisão de preços dos contratos no seu título II.

A regulação ditada tem formalmente o carácter de legislação básica, pois a disposição derradeiro primeira do real decreto lei, no seu número 3, estabelece que os artigos 6, 7, 8, 9 e 10 se ditam ao amparo do disposto no artigo 149.1.18.º da Constituição espanhola, que atribui ao Estado a competência em matéria de legislação básica sobre contratos e concessões administrativas.

O Tribunal Constitucional declarou em diversas sentenças que a normativa básica em matéria de contratação administrativa tem principalmente por objecto, à parte de outros fins de interesse geral, proporcionar as garantias de publicidade, igualdade, livre concorrência e segurança jurídica que assegurem aos cidadãos um tratamento comum por parte de todas as administrações públicas. Em particular, considerou que as normas que regem os efeitos, cumprimento e extinção dos contratos têm, com carácter geral, a consideração de básicas, em canto que permitem salvaguardar os fins públicos a que servem os contratos administrativos, fazem parte desse mínimo comum denominador que caracteriza as bases em matéria de contratação pública. De acordo com o exposto, deve perceber-se que os preceitos não são só formalmente básicos, senão que também o som materialmente, pois regulam aspectos como a revisão de preços e o consequente equilíbrio financeiro dos contratos, que devem considerar-se como tais.

Afirmado o carácter formal e materialmente básico dos preceitos referidos, deve destacar-se, contudo, que, de uma maneira aparentemente contraditória com a indicada natureza da regulação, a norma estabelece uma fórmula peculiar para que a regulação contida no citado título II seja de aplicação no âmbito das comunidades, ao estabelecer no ponto terceiro do seu artigo 6 que “O disposto neste título também será aplicável no âmbito das comunidades autónomas e cidades de Ceuta e Melilla que assim o acordem”. A exposição de motivos a este respeito indica que “a sua aplicação poderá alcançar o âmbito das comunidades autónomas e das entidades locais existentes no seu território mediante uma decisão individualizada do órgão competente de cada comunidade autónoma”.

Pois bem, dado o teor da norma citada, e apesar do entendimento de que nos encontramos ante legislação básica, razões de segurança jurídica aconselham que o Conselho da Xunta da Galiza adopte formalmente o acordo a que se refere a regulação estatal.

Em efeito, deve valorar-se, entre outras circunstâncias, a abertura das negociações a respeito da disposição adicional segunda da Lei 18/2021, de 27 de dezembro, de medidas fiscais e administrativas, que supõe que, em caso de falta de acordo para resolver as discrepâncias, pode dar-se eventualmente uma situação na qual a Administração do Estado possa recorrer contra as medidas adoptadas por Galiza ante o Tribunal Constitucional, que pode comprometer a sua aplicação e efectividade prática.

Além disso, deve ter-se em conta a manutenção das circunstâncias excepcionais que continuam afectando os contratos de obra pública, o que aconselha a aplicação das medidas estabelecidas no título II do Real decreto lei 3/2022, de 1 de março, em relação com a revisão de preços, com o fim de minimizar as afectações na obra pública do incremento extraordinário dos preços das matérias primas.

Por outra parte, deve ponderarse que a disposição adicional da lei autonómica citada só vai dirigida, de acordo com a sua natureza e finalidade, a ordenar as medidas que pode adoptar o sector público autonómico em aplicação da legislação de contratos do sector público, e não o resto de administrações galegas. A não adopção do acordo previsto no real decreto lei estatal poderia fazer duvidar da sua possível aplicação ao resto das administrações galegas.

Todo o exposto faz necessário que, para dotar da máxima segurança jurídica a situação existente e com a finalidade de minimizar as afectações na obra pública do incremento extraordinário dos preços das matérias primas, o Governo da Comunidade Autónoma da Galiza acorde a aplicação das medidas estabelecidas no título II do Real decreto lei 3/2022, de 1 de março, em relação com a revisão de preços.

Por tudo isso, por iniciativa conjunta da Conselharia de Fazenda e Administração Pública e da Conselharia de Infra-estruturas e Mobilidade, e por proposta da Vice-presidência Primeira e Conselharia de Presidência, Justiça e Turismo, o Conselho da Xunta da Galiza

ACORDA:

1. Serão de aplicação, no âmbito da Comunidade Autónoma da Galiza, as medidas excepcionais em matéria de revisão de preços nos contratos públicos de obras, recolhidas nas disposições contidas no título II do Real decreto lei 3/2022, de 1 de março, de medidas para a melhora da sustentabilidade do transporte de mercadorias por estrada e do funcionamento da corrente logística, e pelo que se transpõe a Directiva (UE) 2020/1057, de 15 de julho de 2020, pela que se fixam normas específicas com respeito à Directiva 96/71/CE e à Directiva 2014/67/UE para o deslocamento dos motoristas no sector do transporte rodoviário, e de medidas excepcionais em matéria de revisão de preços nos contratos públicos de obras, tudo isso de conformidade com o disposto no número 3 do artigo 6 da norma citada e de forma consequente com a sua natureza de normativa básica, segundo o estabelecido na sua disposição derradeiro primeira.

2. De acordo com o recolhido no número anterior, a normativa básica indicada será de aplicação à Administração geral da Comunidade Autónoma da Galiza e ao seu sector público, assim como às universidades públicas e às entidades locais do âmbito territorial da Comunidade Autónoma da Galiza, assim como a qualquer das entidades que fazem parte do seu sector público.

3. Este acordo perceber-se-á sem prejuízo da possível aplicação da disposição adicional segunda da Lei 18/2021, de 27 de dezembro, de medidas fiscais e administrativas, às situações por ela reguladas, tendo em conta o estabelecido no seu ponto sexto.

4. Este acordo será publicado no Diário Oficial da Galiza e produzirá efeitos desde o mesmo dia da indicada publicação».

Santiago de Compostela, 28 de abril de 2022

Beatriz Cuiña Barja
Secretária geral técnica da Conselharia de Presidência, Justiça e Turismo